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インスタグラマーの責任(実務指針) ~2532号~(2021/11/11)

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薬事法コンプライアンスのノウハウ―薬事の虎―
    ~2532号~(2021/11/11)

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Produced by 林田学*

*大学教授・弁護士を経て現在YDC社主。
日本でただ一人リーガルマーケティング(R)
を実践し数々の成功事例をプロデュース

YDC会員数468社(11/01現在)
措置命令・課徴金対応163件(11/01現在)
機能性表示届出関与165件(11/01現在)

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インスタグラマーの責任(実務指針)
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薬事3法とマーケティングの最もリアルで
ロジカルな情報と知恵をお伝えする林田です。

今は昔。2000年頃はよく福岡に行って、やずや
さんや新日本製薬さんを訪問していました。

それから20年経ち、やずやさんは不動産事業に
大きく進出し、新日本製薬さんは上場企業とし
て大きく成長されています。

彼らに続く福岡の企業は現れるのでしょうか?
久しぶりに福岡に行ってみたいものです。

さて、昨日書いた実務指針。今日はインスタ
グラマーについて考えてみたいと思います。

事例はインスタグラマーAさんが、
「この商品でシミが消えた」
と薬事法にも景表法にも違反する投稿を行って
いたという場合です。

1.薬事法の責任
 ※薬事法は「何人も」規定ですから主体の 
  点ではずれるということはありません。

 1)まず考えなければいけないのはこの投稿が
  薬事法の「広告」に当たるかどうかです。
  広告該当性がなければ薬事法で追及され
  ることはありません。

 2)「広告」かどうかのポイントはAさんがこ
  の投稿によってキックバックを得ている
  かどうかで決まります。
  得ていれば「広告」だし、得ていなけれ
  ば「非広告」です。
  ここは実際、行政と刑事では異なるの
  で分けて説明します。
 
 3)行政の追及

 i.行政は捜査権限がないので表面に出ている
  ことから「ウラではキックバックをもらっ
  ているだろう」ということを推測します。

  たとえば、「この商品買うときは私のイン
  スタ見たって言ってね」といったフレー
  ズがある場合。

ii.商品サイトへのリンクがある場合は微妙です。
  ただリンクがあるだけでは見ている人の
  便宜のためとも言えます。
  なので、それ以上に「やたらリンクを目立
  たせている」といった条件が必要です。

iii.「ハッシュタグ商品名」だけだとリンクより
  さらにつながりが弱いのでほぼ問題ありま
  せん。

 4)行政上の責任

 i.以上の追及により「広告」とみなされた場合
  は、薬事法違反になります。
  その場合に負う責任はその違反記事の削除です。

ii.今年8月から始まった課徴金制度も適用されるので
  理論上は措置命令や課徴金命令もありえますが、
  実際にはよほど悪質な場合(これについては 5)
  参照)でなければそこまでは行かないでしょう。

 5)刑事の追及

 i.参考になるのは、2020年7月のステラ漢方事件
 (販売者の他に広告代理店サイドでも逮捕者が出た)
  2021年3月の茅ヶ崎事件(アフィリエイターが書類
  送検された)です。

ii.警察は捜査権限があるので行政のように表面から
 判断するだけでなく怪しいという端緒(とっかかり)
 を見つければ事情聴取や家宅捜索でウラも掴めます。

iii.iの両事件とも大阪府警が手がけたもので実際問題
 としては大阪府警がどう動くかです。
 ステラ漢方事件は体験談捏造ケースでしたがそう
 いうケースでなければ動かないのかもしれません。

2.景表法の責任

 景表法は「販売者」だけをターゲットとするので
 インスタグラマーが景表法の責任を追及される
 ことはありません。

■いかがでしたか?
 昨日措置命令のアクガレージ事件ではどうだった
 のでしょうか?
 
 詳しいことは25日のZoomセミナーでレクチャー
 しましょう。

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